论注册资本与股权比例在外资并购中的问题
外国投资者协议购买境内公司股东的股权,境内公司变更设立为外商投资企业后,该外资公司注册企业的注册资本为原境内公司注册资本,外国投资者的出资比例为其所购买股权在原注册资本中所占比例。
  外国投资者认购境内有限责任公司增资的,并购后所设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东,在境内公司资产评估的基础上,确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。
  外国投资者认购境内股份有限公司增资的,按照《公司法》有关规定确定注册资本。
笔者今天发现2年前出具的的验资报告存在错误之处,对上述文件的领略于大家的沟通,作如下感悟,算是对过去工作的纠正,
【案例】外国投资者A以单向增资的方式并购一家内资企业(有限责任)B使之变更为外资企业C。增资前B的注册资本是RMB200W, A的增资额RMB200W,那么增资后中外双方的股权比例该如何确定,是按照增资后注册资本1:1比例来确定的股权比例?这涉及到外商单向增资后,中外双方在注册资本与股权比例是否一致的问题。
根据《中外合资企业法》及其实施细则规定,合资企业双方应根据其注册资本的出资比例分享利润和分担风险及亏损,也就是说,股权应该按照注册资本出资比例来分配。
根据《关于外国投资者并购境内企业的规定》第十八条:“外国投资者认购境内有限责任公司增资的,并购后所设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东,在境内公司资产评估的基础上,确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。 外国投资者认购境内股份有限公司增资的,按照《公司法》有关规定确定注册资本。”
该项目中A单向增资而不是A、B同比例增资,因此A在C中的注册资本比例与在C中的股权比例是不一致的,这时候商务部批准证书上“投资者在注册资本中的比例”就没有实际意义。如果简单把股东占企业注册资本额的比例与股权比例等同,即按照注册资本1:1的比例确定中外双方各自50%的股权,实质损害了一方投资者利益。仔细推敲之,该内资企业在成立之初的注册资本是RMB100W, 但经过了若干年的经营,该内资企业的实际价值会发生变化,要么是低于要么是高于当初的注册资本。所以在并购之前的资产评估是很重要的,对B实际资产价值进行评估,根据实际的评估价来确定中外双方在增资之后的股权比例。
在以上的思路下,一般的做法就是对拟并购企业的资产进行评估,通过评估确定企业的资产价值和股东持有公司股权的价值。再通过每个股东持有公司的股权价值与公司价值相比,得出股东在公司中的股权比例。可以用公式进行表示:
(1) 总公式是:各股东的持股比例=该股东实际持有的公司的资产值÷公司评估值
(2) 单向增资的情况下,公司评估值=增资前的企业的评估值+因增资实际投入到公司的价款;
(3) 未增资的股东实际持有的公司的资产值=该股东持有的增资前公司的股权比例×增资前的企业的评估值。
基此,在上述确定投资者股比的原则和方法中,对企业资产的评估仅仅是为了计算各股
东在企业中占有的权益的比例。企业在登记管理机关记载的注册资本额并不会因为公司评估价值的变动而相应变动。在该项目中,假设增资前的B企业的评估价值是RMB400W,那么根据以上原则和方法,可知外方股权比例应是{200/(200+400)}=1/3;中方的股权比例应是{400/(400+200)}=2/3。但是在变更后登记的注册资本的比例却是1:1。可见,该方法已经脱离了股东在注册资本中的比例,股东在注册资本中的比例在并购后就丧失了实际意义。
该方法在理论上是可行的,但在具体的实际中,增资后股权比例与注册资金比例不相同能否通过外经贸委的审批,还有待实务上的进一步操作。此外,也可以相应采用另外一种办法确定股权比例,以期与股东在注册资本中比例相一致。这个办法的思路就是先向非增资方购买一部分股权,然后非增资方以出让股权所得的价款与增资方同比出资。至于究竟应当购买多少股权,则应当根据情况进行仔细的筹划,其结果就是非增资方并不会因此实际拿到股权转让金,而只是一种理论上和过程的推理。

文章来源:外资公司注册